– Anayasa Duruşması ve Yargıtay kararları, Fetullahçı Terör Örgütü’nün (FETÖ) şifreli haberleşme ağı ByLock tasarrufunun örgütle ilişkiyi gösterdiğini, tatbike yönelik olguların hukuksal olduğunu ortaya koyuyor.
AA muhabirinin derlediği haberlere nazaran, Yargıtay 16. Ceza Dairesinin ByLock’la ilgili içtihat niteliğindeki birinci tespitleri, “Paralel Yapı” soruşturmaları kapsamındaki tutukluların tahliyesini kararlaştıran ve meslekten ihraç edilen yargıçlar Metin Özçelik ile Mustafa Başer’e “silahlı terör örgütü üyeliği” ve “görevi berbata kullanma” kabahatlerinden 10’ar yıl mahpus cezası veren kararının münasebetinde açıklandı.
Dairenin 2017’deki kararında, MİT tarafından teşkilata has teknik istihbarat yordam araç ve metotları kullanılarak “ByLock” tatbikine ilişkin olgulara ulaşıldığı, dijital materyallerin Ankara Cumhuriyet Başsavcılığıyla paylaşıldığı aktarıldı.
“ByLock”taki iletileşme biçimlerinin anlatıldığı gerekçeli kararda, iletileşme içeriklerinde, FETÖ’nün faaliyetlerini devam ettirebilmesi için yapılması gerekenlerin anlatıldığı, pratik üzerinden FETÖ elebaşı Fetullah Gülen’in talimatlarının iletildiği ve Gülen’den “HE” koduyla “Hocaefendi” olarak bahsedildiği belirtildi.
Gerekçeli kararda, “ByLock”un sesli görüşme özelliğinin bulunduğu, kapalılığına olan itimattan ötürü birtakım örgüt mensuplarınca tatbik üzerinden, örgüt içtimalarının gerçekleştirileceği adreslerin ve yapılacak tertiplerin paylaşıldığı da anlatıldı
– “ByLock, küresel pratik imgesi altında FETÖ üyelerinin tasarrufuna sunuldu”
FETÖ’nün 15 Temmuz 2016’daki darbe teşebbüsünün akabinde örgüt mensuplarının “ByLock”a ait beyanlarda bulunulduğunun hatırlatıldığı kararda, FETÖ’nün, “ByLock”u, küresel bir tatbik imgesi altında örgüt mensuplarının tasarrufuna sunduğu kaydedildi.
Kararda, şu tespitlerde bulunuldu:
“ByLock tatbikinin küresel bir tatbik imajı altında münhasıran FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının tasarrufuna sunulduğu sonucuna varılmıştır. ByLock muhabere sistemi, somut delillerle kanıtlandığı üzere, FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanmaları emeliyle oluşturulan ve münhasıran bu cürüm örgütünün bir kısım mensupları tarafından kullanılan bir ağ olması nedeniyle, örgüt talimatı ile bu ağa dahil olunduğunun ve saklılığı sağlamak için haberleşme emeliyle kullanıldığının, her türlü kuşkudan uzak, kesin kanaate ulaştıracak teknik olgularla tespiti halinde, kişinin örgütle temasını gösteren delil olacaktır.”
Yargıtay Ceza Umumî Şurası, Dairenin bu kararını 26 Eylül 2017’de onadı.
– Yargıtay Ceza Umumi Heyetinin birinci tespiti
Kurul’un ByLock’la ilgili birinci tespitleri de onama kararının münasebetinde nokta aldı.
Büyük bir kullanıcı kitlesine sahip ByLock muhabere sisteminin, 15 Temmuz 2016’daki darbe teşebbüsü öncesinde Türk ve yabancı kamuoyu tarafından bilinmediğine işaret edilen münasebette, sistemin, çözümlenen içeriğinin tamamına yakınının FETÖ mensuplarına ilişkin örgütsel temas ve faaliyetlere ait olduğu bildirildi.
Yargıtay Ceza Umumî Konseyi, “ByLock muhabere sisteminin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanmaları gayesiyle oluşturulan ve münhasıran bu terör örgütünün bir kısım mensupları tarafından kullanılan bir ağ olması nedeniyle örgüt talimatı ile bu ağa dahil olunduğunun ve kapalılığı sağlamak için haberleşme emeliyle kullanıldığının, her türlü kuşkudan uzak, kesin kanaate ulaştıracak teknik datalarla tespiti, kişinin örgütle temasını gösteren bir delil olacaktır.” değerlendirmesini yaptı.
Şura, MİT’in elde ettiği ByLock olguları hususundaysa “MİT’in yasal salahiyetleri çerçevesinde elde ettiği ByLock muhabere sistemine ait dijital materyaller ve bu materyallere ait düzenlenen teknik tahlil raporunun ilgili Cumhuriyet Başsavcılığına ulaştırılması üzerine ceza muhakemesi kararlarına nazaran soruşturma süreçlerinin yürütülmesi zaruridir.” tespitinde bulundu.
– Yargıtay Ceza Umumi Konseyi ByLock’un teknik tahlilini çıkardı
ByLock tasarrufunun kesin delillerle tespitinin kişinin örgütle temasının göstergesi olarak kabul eden Yargıtay Ceza Umumî Şurası, 30 Mart 2019’daki kararıyla da ByLock’un teknik tahlilini çıkardı.
Münasebette, kullanılması için indirilmesi ehil olmayıp, hususî bir suram gerektiren ByLock muhabere sisteminin, güçlü bir kriptolama yoluyla internet irtibatı üzerinden muhabere sağlamak üzere gönderilen her bir bildirinin farklı bir kripto anahtarı ile şifrelenerek iletilmesine dayanan dizayna sahip olduğuna değinildi.
Şifrelemenin, kullanıcıların kendi aralarında haber aktarırken üçüncü şahısların bu habere müsaadesiz formda ulaşmasını engellemeye yönelik bir güvenlik sistemini içerdiğine yönelik tespit münasebette aktarıldı.
Konseyin münasebetinde, 2014 başlarında muhabere sistemlerine ilişkin pratik mağazalarında mahal alıp bir müddet herkesin erişimine açık olan ByLock’un bu mağazalardan kaldırılmasından sonra geliştirilen, yenilenen sürümünün lakin örgüt mensuplarınca, harici bellek, hafıza kartları ve bluetooth yoluyla yüklendiğinin anlaşıldığı bildirildi.
ByLock’un internet ağına direkt bağlanan, her cihaza verilen numaralardan oluşan tek adres manasına gelen “IP adresi”ne sahip sunucu üzerinden hizmet verdiğine işaret edilen münasebette, sunucu başkanının uygulamayı kullananların tespitini zorlaştırmak hedefiyle “8 IP adresi” daha kiraladığı anlatıldı.
Şuranın teknik tahlilleri içeren münasebetinde şu değerlendirmede bulunuldu:
“Failin bilerek ve isteyerek ByLock sunusunda kayıtlı bir ‘User-ID’ aldığının belirlenmesi, ByLock sistemine dahil olup ama bir örgüt üyesinin sahip olabileceği kapalı haberleşme imkanına kavuştuğunun, binaenaleyh en azından FETÖ/PDY silahlı terör örgütü üyesi olduğunun kabulü için gerekli ve yerinde olacaktır. Başkaca bu ağa dahil olan kimselerin, ağ içerisinde öteki kişi ya da şahıslarla yaptıkları görüşme içeriklerinin olması da aranmayacaktır. ByLock sistemine dahil olan failler cephesinden sistem içerisindeki haberleşmelerin kimlerle yapıldığının ve içeriklerinin tespiti ama fail hakkında örgüt yöneticiliğinden dava açılmış olması ve failin örgüt başkanı olduğunun belirlenmesi açısından mevcut delillerin zayıf görülmesi halinde yol gösterici olacaktır.”
– Anayasa Duruşması ne dedi?
Anayasa Duruşması Umumî Şurası, FETÖ’nün darbe teşebbüsüne ait TÜRKSAT davası sanığının yaptığı ferdi müracaatın reddi kararının münasebetinde, ByLock tasarrufunu, tutuklama için kuvvetli kuşku saydı.
Yüksek Duruşmanın 2017’deki kararının münasebetinde, şunlar kaydedildi:
“ByLock özelliklerine ait soruşturma ve kovuşturma mercilerinde yapılan tespit ve değerlendirmeler göz önüne alındığında bireylerin bu uygulamayı kullanmalarının yahut kullanmak üzere elektronik/mobil cihazlarına yüklemelerinin soruşturma makamlarınca FETÖ/PDY ile ilgi bakımından bir belirti olarak kıymetlendirilmesi mümkündür. Darbe teşebbüsüyle yahut FETÖ/PDY ile ilgili yürütülen soruşturmalarda, soruşturma makamlarınca yahut tutuklama önlemine karar veren mahkemelerce, ‘ByLock’un kullanılmasının ve/veya kullanılmak üzere elektronik/mobil cihazlara yüklenmesinin somut vakanın koşullarına nazaran kabahatin işlendiğine dair ‘kuvvetli belirti’ olarak kabul edilmesi, anılan programın özellikleri itibarıyla temelsiz ve keyfi bir tavır olarak bedellendirilemez.”
Anayasa Duruşması Bir numara Kısmı, MHP’nin harika kongre sürecinde verdiği kararla ismi gündeme gelen, FETÖ üyeliğinden mahpus cezası alan eski Ankara Hakimi Burhan Yaz’ın ferdî başvurusunu kabul edilemez bulduğu 2019 Ekim ayındaki kararının münasebetinde ByLock’u kıymetlendirdi.
Hakkında mahkemece verilen mahkumiyet kararında Yaz’ın, ByLock kullanıcısı olduğunun da kabul edildiği belirtilen münasebette, müracaatçının ByLock kullanmasının, somut hadisenin koşullarına nazaran kabahatin işlendiğine dair kuvvetli belirti kabul edilmesinin, bu programın özellikleri itibarıyla “temelsiz ve keyfi bir tavır olarak değerlendirilemeyeceğine” işaret edildi.
– Anayasa Duruşmasının son kararı
Anayasa Duruşması Umumî Konseyi son olarak, ByLock’un mahkumiyet kararında tek yahut belirleyici delil olarak kullanılmayacağına ait savların “açıkça dayanaktan mahrum olması” nedeniyle kabul edilemez bulduğu bir kişisel müracaatta, programla ilgili yeni değerlendirmeler yaptı, ByLock datalarının tüzel delil olduğu sonucuna ulaştı.
Yargıtay’ın ByLock’un özellikleriyle ilgili kararlarına ve çeşitli ünitelerin hazırladığı raporlara değinilen kararda, raporlarda, ByLock’un yüklemeyi, sisteme dahil olmayı, kimselerle muhabereye geçmeyi zorlaştırdığı aktarıldı, kullanıcı kimliğinin kısmen yahut büsbütün tespitini sağlayan rastgele bir veriyi kayıt süreçlerinin hiçbir aşamasında talep etmediği belirtildi.
Raporlara nazaran, muhabere kurabilmek için her iki kullanıcının birbirini eklemesi gerektiği, bunun da örgütsel hücre tipine müsait kurgulamanın işareti olarak değerlendirildiği bildirildi.
– “Takdir kusuru olarak değerlendirilemez”
Kararda, “Anayasal tertibi ortadan kaldırmayı amaçlayan bir terör örgütüyle ilgili istihbarat çalışmaları sırasında rastlanan ByLock tatbikine ait olguların bu örgütle ilgili yürütülen soruşturma ve yargılamalarda maddi gerçeğe ulaşılmasına ek sunması hedefiyle Cumhuriyet Başsavcılığına iletilmesinde hukuka terslik bulunmamaktadır. MİT’in yasal salahiyetleri çerçevesinde elde ettiği ByLock muhabere sistemine ait dijital materyallerin ve bu materyallerle ilgili düzenlenen teknik raporun Cumhuriyet Başsavcılığına ulaştırılması bariz takdir cürmü yahut açık keyfilik içeren bir tatbik olarak bedellendirilemez.” sözü kullanıldı.
Yüksek Duruşmanın kararında, şunlar kaydedildi:
“Derece mahkemelerince ByLock’a ait olarak yapılan tespit ve değerlendirmelerin olgusal temellerden mahrum olduğunu söylemek mümkün değildir. Nokta mahkemelerince ByLock pratiği cihetinde kıymetlendirme yapılırken ve bu çerçevede anılan programdaki olgular bireylerle (sanıklarla) eşleştirilirken delilden kimseye ulaşılması usulü esas alınmaktadır. Bu değerlendirmeler tek bir datanın karara esas alınması yoluyla değil farklı kaynaklardan elde edilen haber, evrak, kayıt ve donelerin birbirleriyle karşılaştırılarak teyit edilmesine dayanmaktadır.”
Memurlar